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司考二卷复习指导——刑法辅导笔记(9)(2)

2008-11-23 
危害国防利益罪、贪污贿赂罪

  3、受贿罪(第385条、386条以及388条):
  受贿罪侵犯的客体:是公职行为的不可收买性,因此接受贿赂进行正当行为的,也构成此罪
  受贿的三种行为方式:
  (1)索贿:(索贿的情况下无论是否为他人牟取利益都构成受贿罪);
  (2)被动收受:被动收受的情况下必须同时具有为他人牟取利益的目的、行为、或仅仅只要承诺就可,承诺可以是真诚的,也可以是虚假的,可以是明示的,也可以是默示的;(注意:此处为他人牟取的利益包括正当利益和不正当利益);
  (3)斡旋受贿:必须是利用自己职务和地位的便利条件和影响,非职务之便(两人之间不能有权力制约关系),区别是是否有直接利用权力,如果是利用本人的职权,则直接定受贿罪,如利用工作上的隶属关系,举例:找刑庭庭长帮忙“处理”民庭法官A办理的案件,此时刑庭的庭长仍然属于利用职务之便,因为刑庭的庭长与民庭有交叉制约关系; 注意:斡旋受贿必须是为他人牟取不正当利益;
  注意:此罪所受贿的只能是财物,目前不包括性贿赂;

  第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。
  国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。

    《高法、高检关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
  7、通过赌博或者为国家工作人员赌博提供资金的形式实施行贿、受贿行为,构成犯罪的,依照刑法关于贿赂犯罪的规定定罪处罚。
  第三百八十六条【受贿罪的处罚】对犯受贿罪的,根据受贿所得数额及情节,依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
  第三百八十七条【单位受贿罪】国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。
  前款所列单位,在经济往来中,在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论,依照前款的规定处罚。
  第三百八十八条【斡旋受贿】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物的,以受贿论处。
  第二百二十九条【提供虚假证明文件罪】承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
  前款规定的人员,索取他人财物或者非法收受他人财物,犯前款罪的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
  司法工作人员收受贿赂,有徇私枉法、徇情枉法,对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉;故意违背事实和法律作枉法裁判;在执行判决、裁定活动中严重不负责任或者滥用职权,不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责,或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施等行为的,同时又构成本法第三百八十五条【受贿罪】规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。(第四修正案第8条)
  4、行贿罪:
  目的犯:以谋取不正当利益为目的;
  注意:这里的不正当是指不合理,而非仅指不合法。
  在索贿的情况下是没有获得不正当利益的,不是行贿罪。
  单位行贿的,但行贿所得的非法利益归个人所有的,转化为(个人)行贿罪。
  介绍贿赂罪:成立范围狭小。与受贿罪、行贿罪的共犯相区别。

 

  第388条的斡旋受贿与第392条的介绍贿赂罪容易混淆,应注意区别,可用下图表述:

  第三百八十九条【行贿罪】为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。
  在经往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿论处。
  因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。
  第三百九十条【行贿罪的处罚】对犯行贿罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产。
  行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。
  第三百九十一条【对单位行贿罪】为谋取不正当利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的,或者在经济往来中,违反国家规定,给予各种名义的回扣、手续费的,处三年以下有期徒刑或者拘役。
  单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
  第三百九十二条【介绍贿赂罪】向国家工作人员介绍贿赂,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役。(没有向单位介绍贿赂罪)
  介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。
  第三百九十三条【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。


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