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第二节 唐宋至明清时期的法制
七、隋（581－618）
1、《开皇律》〔开除皇上的律，所以文帝、炀帝两代就“不再传，失统绪”了^__^〕在“重罪十条”的基础上加以损益，确定了十恶制度。唐律承袭此制，将“十恶”列入名例律之中；
2、《开皇律》中确立了“封建”“五刑”即笞、杖、徒、流、死五种刑罚，作为基本的法定刑。
3、司法机关：皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构；
八、唐（618－907）——“礼法合一”、“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一
（一）立法
1、《唐律》——从《武德律》到《永徽律疏》
（1）《武德律》 12篇500条，高祖李渊时撰定，是唐代首部法典；
（2）《贞观律》 ○1仍为12篇500条，太宗李世民时制定〔于贞观元年命长孙无忌、房玄龄等人在《武德律》基础上，参照隋《开皇律》制定至贞观十一年始告完成〕
○2增设加役流（唐朝流刑中最重的一种，即流3000里，劳役3年。因一般流刑到配所皆服劳役1年，故名。太宗贞观时增加的刑种，作为对某些死刑的宽宥处理。刑满后要在流配地落户，一般不得返回原籍）
○3缩小连坐处死的范围
○4确定了五刑、十恶、八议以及类推等原则与制度
○5基本上确定了唐律的主要内容和风格。
（3）《永徽律疏》（又称《唐律疏议》）
○1高宗永徽年间，命长孙无忌、李勣等在《贞观律》基础上修订新律，是为《永徽律》。
○2鉴于当时中央、地方在审判中对法律条文理解不一，每年科举考试中明法科考试也无统一的权威标准的情况，又下令召集律学通才和一些重要臣僚对《永徽律》进行逐条逐句的解释，撰《律疏》30卷与《永徽律》合编，疏议分附于律文之后颁行。计分12篇，共30卷，称为《永徽律疏》。至元代后，人们以疏文皆以“议曰（《疏》议曰）”始，故又称为《唐律疏议》。
○3总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，尽可能引用儒家经典作为律文的理论根据，标志着中国古代立法达到了最高水平〔区别《大清律例》——中国传统封建法典的集大成者〕，为中华法系的代表性法典，对后世宋元明清产生了深刻影响。
○4同时，因此前的《贞观律》等至今都已佚失，所以，《永徽律疏》成为中国历史上迄今保存下来的最完整、最早、最具有社会影响的古代成文法典。
○5在中国古代立法史上占有最为重要的地位。
2、《大中刑律统类》
（1）亦称《大中刑法统类》，宣宗时颁行，开创了《刑统》这种刑事法律汇编的编纂体例；
（2）特点是，将与刑律有关的敕、令、格、式等均附在律文之后，从而便于查找使用，具有很强的实用性。其对于五代和宋朝立法技术有重大影响。
3、《唐六典》 以六部官制为纲，以《周礼》六官为模式，分述各行政机关职掌，就内容、性质与作用来看，类似于行政法典。
（二）五刑与刑罚原则
1、唐律五刑承用隋《开皇律》，但具体规格稍有不同：
（1）笞刑
（2）杖刑
（3）徒刑
（4）流刑，另有加役流；
（5）死刑，分斩、绞二等
2、唐律中的刑罚原则
（1）区分公、私罪的原则 ○1公罪指“缘公事致罪而无私曲者”，即执行公务中，由于公务上的关系造成某些失误或差错，而不是为了追求私利的犯罪。 公罪从轻，私罪从重；目的在于保护各级官吏执行公务、行使职权的积极性，提高国家的统治效能；同时；防止某些官吏假公济私，以权谋私，保证法制的统一。
○2私罪包括两种：
A.一种是指“不缘公事私自犯者”，即所犯之罪与公事无关，如盗窃、强奸等。
B.另一种是指“虽缘公事，意涉阿曲”，即利用职权，徇私枉法，虽因公事，也以私罪论处。
（2）自首原则 ○1严格区分自首与自新 以犯罪未被举发而能到官府交待罪行的，叫做自首
犯罪被揭发或被官府查知逃亡后，再投案者，称作自新。自新是被迫的，与自首性质不同。唐代对自新采取减轻刑事处罚的原则。
○2谋反等重罪或造成严重危害后果无法挽回的犯罪不适用自首；凡“于人损伤，于物不可备偿”，“越渡关及奸，并私习天文者，并不在自首之列”。因为这些犯罪的后果已不能挽回。
○3自首者可以免罪，但赃物必须按法律规定如数偿还；以防止自首者非法获财。
○4“自首不实”与“自首不尽”。
A.自首不彻底的叫“自首不实”；
B.对犯罪情节交待不彻底的叫“自首不尽”。
○5此外，唐律规定，轻罪已发，能首重罪，免其重罪；审问它罪而能自首余罪的，免其余罪。
◎唐律全面系统地发展了传统刑法的自首原则；这些内容影响到后世。
（3）类推原则 “诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重。” 如：谋杀尊亲处斩，但无已伤已杀重罪的条文，通过类推可知更应处以斩刑。又如：夜半闯入人家，主人防卫，登时杀死闯入者，不论罪。律文没有致伤的条文，但比照规定，杀死已不论罪，致伤更不论罪。
◎唐代类推原则的完善反映了当时立法技术的发达。
（4）化外人原则 “诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。” 具有相同国籍外国人间发生的诉讼，依其本国法处理；不同国籍的外国人之间或与中国人之间发生诉讼的，按法院地法―――依唐律处理。 （罗马法中，外国人之间，以及本国人与外国人之间适用万民法）
（三）十恶
见前述“六、三国两晋（魏晋）南北朝时期之（五）北齐”
（四）六杀、六赃与保辜
1、六杀 （1）“谋杀” 指预谋（准备）杀人―――杀人的犯意；
（2）“故杀” 指事先虽无预谋，但情急杀人时已有杀人的意念；
（3）“斗杀” 指在斗殴中出于激愤失手将人杀死；
（4）“误杀” 指由于种种原因错置了杀人对象；
（5）“过失杀” 指“耳目所不及，思虑所不到”，即出于过失杀人；
（6）“戏杀” 指“以力共戏”而导致杀人；
◎基于上述区别，唐律规定了不同的处罚。依犯罪人主观意图区分为“六杀”理论的出现，反映了唐律对传统杀人罪理论的发展与完善。
2、六赃 （1）“受财枉法” 指官吏收受财物导致枉法裁判的行为。
（2）“受财不枉法” 指官吏收受财物，但无枉法裁判行为。
◎还规定有“事后受财”。
（3）“受所监临” ○1指官吏利用职权非法收受所辖范围内百姓或下属财物的行为。甚至规定，不得向被监临人借用财物，不得私自役使下属人员或利用职权经商牟利。
○2还规定官吏应约束其家人不得接受被监临人的财物，若家人有犯，比照官吏本人减等治罪。
（4）“强盗” 指以暴力获取公私财物的行为。
（5）“窃盗” 指以隐蔽的手段将公私财物据为己有的行为。
（6）“坐赃” 指官吏或常人非因职权之便非法收受财物的行为。
◎六赃的分类与诸多具体惩罚收受贿赂行为的规定，特别是对官员集体受贿行为的分别论处、对行贿人的处罚、对介绍行贿人的严惩等规范，至今仍不失其借鉴意义。这些规范和按赃值定罪的原则为后世立法所继承，在明清律典中均有《六赃图》的配附。
3、保辜 （1）对伤人罪的后果不是立即显露的，规定加害方在一定期限内对被害方伤情变化负责的特别制度。
（2）唐代确定保辜期限，用以判明伤人者的刑事责任，尽管不够科学，但较之以往却是一个进步。
（五）唐律特点与中华法系
1、“礼法合一” 唐朝承袭和发展以往礼法并用的统治方法，使得法律统治“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一；
2、科条简要，宽简适中 以往秦汉法律，向以繁杂著称。西汉武帝以后，因一事立一法，导致律令杂乱。西晋修律对汉律令作了大幅度的缩减，北齐律定为12篇，949条，较前又有所进步。唐袭隋制，实行精简、宽平的原则，定律12篇，502条，并为后世所继承。
3、立法技术完善 （1）如自首，化外人有犯、类推原则的确定都有充分表现。
（2）为防止官吏滥用比附，用精确的语言规定在法无明文规定的条件下，官吏故意与过失出入人罪的处理办法，
（3）在承袭前代成果的基础上，进一步明确公、私罪，故意、过失的概念，并规定了恰当的量刑标准。
（4）唐律结构严谨，为举世所公认。
4、中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志
（1）唐朝承袭秦汉立法成果，吸收汉晋律学成就，使唐律具有封建法律的典型性，表现出高度的成熟性，对宋元明清产生了深刻影响。在中国法制史上具有继往开来、承前启后的重要地位。
（2）作为中华法系的代表作，唐律超越国界，对亚洲诸国产生了重大影响，在世界法制史上也占有重要地位。
○1朝鲜《高丽律》篇章内容都取法于唐律。
○2日本文武天皇制定《大宝律令》，也以唐律为蓝本。
○3越南李太尊时期颁布的《刑书》，大都参用唐律。
（六）司法制度
1、司法机关。唐袭隋制，皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构：
(1)大理寺 ○1以正卿和少卿为正副长官，行使中央司法审判权，审理中央百官与京师徒刑以上案件。
○2凡属流徒案件的判决，须送刑部复核；
○3死刑案件必须奏请皇帝批准。
○4同时对刑部移送的死刑与疑难案件具有重审权。
(2)刑部 ○1以尚书、侍郎为正副长官，下设刑部、都官、比部和司门等四司。有权参与重大案件的审理。
○2对中央、地方上报的案件具有复核权；
○3并有权受理在押犯申诉案件。
(3)御史台 ○1以御史大夫和御史中丞为正副长官，下设台、殿、察三院，作为中央监察机构，监督中央和地方各级官吏
A.台院是御史台的基本组成部分，设侍御史若干人，执掌纠弹中央百官，参与大理寺的审判和审理皇帝交付的重大案件。
B.殿院，设殿中侍御史若干人，执掌纠察百官在宫殿中违反朝仪的失礼行为，并巡视京城及其他朝会、郊祀等，以维护皇帝的神圣尊严为其主要职责。
C.察院，设监察御史若干人，执掌纠察州县地方官吏的违法行为。唐代时以“道”为监察区，全国共分为十道(后增为十五道)，每道设一名监察御史，称为巡按使，品级虽低，但权力极大，是皇帝监督地方的耳目。
○2有权监督大理寺、刑部的审判工作；
○3同时参与疑难案件的审判；
○4并受理行政诉讼案件。
(4) ○1中央或地方发生重大案件时，由刑部侍郎、御史中丞、大理寺卿组成临时最高法庭审理，称为“三司推事”。―――区别明代的“三法司”和“三司会审”
○2有时地方发生重案，不便解往中央，则派大理寺评事、刑部员外郎、监察御史为“三司使”，前往审理。
○3唐代还设立都堂集议制，每逢发生重大死刑案件，皇帝下令“中书、门下四品以上及尚书九卿议之”，以示慎刑。
(5)地方司法机关 仍由行政长官兼理。州县长官在进行司法审判时，均设佐史协助处理。
A.州一级设法曹参军或司法参军，
B.县一级设司法佐、史等。
C.县以下乡官、里正对犯罪案件具有纠举责任，对轻微犯罪与民事案件具有调解处理的权力，结果须呈报上级。
2、诉讼制度
(1)刑讯 ○1刑讯条件
A.在拷讯之前，必须先审核口供的真实性，然后反复查验证据。
B.证据确凿仍狡辩否认的，经主审官与参审官共同决定，可以使用刑讯；
C.未依法定程序拷讯的，承审官要负刑事责任。
D.对那些人赃俱获，经拷讯仍拒不认罪的，也可“据状断之”，即根据证据定罪。
○2刑讯方法
A.刑讯必须使用符合标准规格的常行杖，以杖外他法拷打甚至造成罪囚死亡者，承审官要负刑事责任。
B.拷囚不得超过三次，每次应间隔20天，总数不得超过200。杖罪以下不得超过所犯之数。若拷讯数满仍不招供者，必须取保释放。凡有违犯，承审官须负刑事责任。
C.拷讯数满，被拷者仍不承认的，应当反拷告状之人，以查明有无诬告等情形，同时规定了反拷的限制。
○3对两类人禁止刑讯，只能根据证据来定罪
A.具有特权身份的人，如应议、请、减之人；
B.老幼废疾之人，指年70以上15以下、一肢废、腰脊折、痴哑、侏儒等。
(2)回避 《唐六典》第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度。
九、五代十国（907－979）
1、史载编敕最早见于五代后唐（923－936）
2、刺配缘于后晋（936-946）天福年间的刺面之法
3、作为死刑的一种，凌迟始于五代时的西辽。[此处教材有误！凌迟始于五代，刑名定于 “契丹”，“辽”时开始适用（916年契丹首领耶律阿保机称帝，是为辽太祖，建“契丹”国；947年辽太宗耶律德光改国号为“辽”）；“五代十国”时，“西辽”尚未立国。]
十、两宋之北宋（960－1127）
（一）立法
1、《宋刑统》 （1）（全称《宋建隆重详定刑统》）宋太祖时修订的宋朝新法典，中国历史上第一部刊印颁行的法典。
（2）特点： ○1与《唐律疏议》的篇目、内容大体相同。也是30卷，12篇502条。
○2但在12篇的502条中又分为213门，将性质相同或相近的律条及有关的敕、令、格、式、起请等条文作为一门
○3收录了五代时通行的部分敕、令、格、式，形成一种律令合编的法典结构
○4删去《唐律疏议》每篇前的历史渊源部分，因避讳对个别字也有改动，如将“大不敬”的“敬”字改为“恭”等
2、编敕 （1）是将一个个单行的敕令整理成册，上升为一般法律形式的立法过程，是宋代一项重要和频繁的立法活动，神宗时还设有专门编敕的机构“编敕所”。从太祖时《建隆编敕》始，大凡新皇登极或改元，均要进行编敕。
（2）特点：
○1仁宗前基本是“敕律并行”；
○2神宗朝敕地位提高，敕足以破律、代律；
○3敕主要是关于犯罪与刑罚方面的规定。
（二）刑罚的变化
1、折杖法 （1）太祖建隆四年颁行“折杖法”：除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。
（2）折杖法使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，笞杖得减决数”。
（3）但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行当中也存在流弊。
2、配役 （1）渊源于隋唐的流配刑。
（2）配役在两宋多为刺配，刺是刺字，即古代黥刑的复活；配指流刑的配役。是对罪行严重的流刑罪犯的处罚。
（3）宋初刺配并非常行之法，《宋刑统》也无此规定。太祖时偶一用之，但仁宗以后，刺配的诏敕日多，刺配之刑滥用，渐成常制。
3、凌迟 仁宗时使用凌迟刑，神宗熙宁以后成为常刑。
