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2009年司法考试民法系统强化讲义:民法通则一

2009-07-04 

第一章 民事权利

一、法律事实与法律关系

      民事法律事实                  民事法律关系(权利、义务内容)

(一)含义

1、   两者关系:法律事实,是引起法律关系产生、变更、消灭的原因

2、   民事法律事实:具有民法意义的事实

3、   民事法律关系:具有民事权利义务内容的关系

【2007-51】下列哪些情形构成意思表示?

  A.甲对乙说:我儿子如果考上重点大学,我一定请你喝酒

  B.潘某在寻物启示中称,愿向送还失物者付酬金500元

  C.孙某临终前在日记中写道:若离人世,愿将个人藏书赠与好友汪某

  D.何某向一台自动售货机投币购买饮料

 

(二)无法律事实,无法律关系

【2007-11】甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校,赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列,不得转让。但该大学在接受乙的捐款时,将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的?

  A.该大学对乙的赠与无效,乙不能取得纪念册的所有权

  B.该大学对乙的赠与无效,但乙已取得纪念册的所有权

  C.只有经甲同意后,乙才能取得纪念册的所有权

  D.该大学对乙的赠与有效,乙已取得纪念册的所有权

(三)法律关系的三个要素

1、主体:

(1)自然人(含个体工商户、承包经营户、个人独资企业)

(2)法人

(3)非法人组织(如,合伙)

2、内容

(1)含义:权利与义务

(2)注意:可来自于当事人约定,也可来自于法律的直接规定

3、客体

1、含义:权利和义务指向的对象

2、包括:

(1)         物(物权法律关系)

(2)         给付行为(债权法律关系)——积极行为、消极行为

(3)         智力成果(知识产权法律关系)

(4)         人格利益(人格权法律关系)

【2008-1】关于民事法律关系,下列哪一选项是正确的?

A.民事法律关系只能由当事人自主设立

  B.民事法律关系的主体即自然人和法人

  C.民事法律关系的客体包括不作为

  D.民事法律关系的内容均由法律规定

二、权利的分类与救济

(一)人身权与财产权

1、人身权与财产权的鉴别

要点:侵权中的“财产责任”与“非财产责任”的区分

                                              

                                 

侵害人格权

侵害财产权

原则:

精神损害赔偿责任

财产损害赔偿责任

例外:

法人除外

人格象征意义的纪念物品,精神损害赔偿【精神意见4】

 

【2003-47.】某广告公司于金某出差时,在金某房屋的院墙上刷写了一条妇女卫生巾广告。金某1个月后回来,受到他人耻笑,遂向广告公司交涉。该案应如何处理?

  A.广告公司应恢复原状

  B.广告公司应赔偿其精神损害

  C.广告公司应向金某支付使用院墙1个月的费用

D.广告公司应为金某恢复名誉

 

【2007-21】文某在倒车时操作失误,撞上冯某新买的轿车,致其严重受损。冯某因处理该事故而耽误了与女友的约会,并因此争吵分手。文某同意赔偿全部的修车费用,但冯某认为自己的爱车受损并失去了女友,内心十分痛苦,要求文某赔一部新车并赔偿精神损害。下列哪一选项是正确的?(精神损害赔偿)

  A.文某应当赔偿冯某一部新车

       B.文某应向冯某支付精神损害抚慰金

  C.文某应向冯某赔礼道歉

       D.法院不应当支持冯某的精神损害赔偿请求

 

【2007-66.】周某将拍摄了其结婚仪式的彩色胶卷底片交给某彩扩店冲印,并预交了冲印费。周某于约定日期去取相片,彩扩店告知:因失火,其相片连同底片均被焚毁。周某非常痛苦,诉至法院请求彩扩店赔偿胶卷费、冲印费损失及精神损害。下列哪些选项是正确的?

  A.彩扩店侵害了周某的财产权和肖像权

  B.彩扩店的行为构成违约行为和侵权行为

  C.彩扩店应当赔偿胶卷费并返还冲洗费

  D.周某的精神损害赔偿请求应当得到支持

 

2、人格权与身份权的鉴别(人身权=人格权+身份权)

 

人格权

身份权

含义

人之所以为人的权利

人的社会、家庭地位的权利

范围

生命健康身体权、姓名名称权、肖像权、名誉权、荣誉权

家庭身份权、知识产权中的身份权

注意:荣誉权——人格权

 

3、人格权之间的鉴别

要点1、肖像权与版权(著作权)、“隐私权”

【2004—62.】某影楼与甲约定:“影楼为甲免费拍写真集,甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查,制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列说法哪些是正确的?

  A.某影楼侵害了甲的肖像权

  B.某影楼享有甲写真照片的版权

   C.某影楼的行为构成违约

  D.制药公司的行为侵害了甲的隐私权

 

【2005-19】甲为摄影家乙充当模特,双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行,致使甲受到亲朋好友的指责。对此,下列哪一种说法是正确的? 

A.乙发表照片侵犯了甲的隐私权

B.乙发表照片已取得甲的默示同意,不构成侵权

C.甲是照片的合作作者,乙发表照片应向其支付报酬

D.乙是照片的著作权人,出版发行该照片是合法行使著作权的行为

 

要点2、名誉权与隐私权

【名誉权解答7】侵害隐私的行为,作侵害“名誉权”处理。

【精神损害赔偿解释1】违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益,受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理。

【2000-4】某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子,致使甲倍受同学的嘲讽与奚落,甲因精神痛苦,自残左手无名指,给甲的学习和生活造成重大影响。按照我国现有法律规定,对该报社的行为应如何认定?

A、是如实报道,不构成侵权                           B、侵害了甲的名誉权

C、侵害了甲的姓名权                                 D、侵害了甲的身体权

【2007-22.】某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意,发表了一篇关于小兰的报道,将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后,隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的?

  A.该媒体的行为不构成侵权

       B.该媒体侵犯了小兰的健康权

  C.该媒体侵犯了小兰的姓名权

       D.该媒体侵犯了小兰的隐私权

(二)支配权、请求权、抗辩权、形成权

1、支配权与请求权

(1)         支配权包括:人格权、物权、知识产权、继承权

(2)         请求权包括:赔偿损失请求权、返还原物请求权、排除妨害(停止侵害)请求权、消除危险请求权、赔礼道歉(消除影响、恢复名誉)请求权、

(3)         比较:

 

支配权

请求权

含义

直接支配客体,无需他人协助

请求他人作为或不作为

义务人是否特定

义务人不特定(绝对权、对世权)

义务人特定(相对权、对人权)

是否具有排他性

排他性

债权请求权——相容性

要点1:债权请求权相容性的典型表现

要点2:债权请求权与物权请求权的区分——

  物权请求权包括:返还原物请求权、排除妨害(停止侵害)请求权、消除危险请求权

  债权请求权包括:损害赔偿请求权、合同给付请求权

关键1:请求的标的上,有无请求权人“物权”的存在

关键2:物权请求权,不使用诉讼时效的限制

2、抗辩权

含义:针对“有效”的请求权而言

要点:区分“抗辩”与“否认”——提出新的“抗辩事实”;还是否认对方的“请求权基础”

 

3、形成权

含义:单方意思表示,决定特定法律关系的命运的权利

范围:诸如解除权、变更权、追认权、拒绝权、决定权、抵销权、选择权,等等

要点1:“单方决定权”——无需他人的“同意”

要点2:形成权的行使

 (1)“产生”——“行使”——“形成权的后果”

 (2)行使方式:法律有要求——诉讼、仲裁;无要求——单方通知

(3)行使期间:除斥期间——不变期间——有法律规定,按法律规定;无法律规定,按“合理期间”

注意:债的保全制度中,债权人的撤销权,非形成权【05-58】

【2005-58】下列关于民事权利中的形成权的表述,哪些是正确的?

A.形成权只能通过明示方式行使

B.效力待定合同中相对人的催告权并非形成权

C.债权人撤销权属形成权

D.形成权不受诉讼时效期间的限制

理由:决定“自己与他人”(而非“他人之间”)法律关系的命运,为形成权

【2008-51】关于民事权利,下列哪些选项是正确的? (民事权利)

A.甲公司与乙银行签订借款合同,乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性

B.丙公司与丁公司协议,丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑,丁对丙享有的此项权利具有支配性

C.债权人要求保证人履行,保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行,保证人的此项权利是抗辩权

D.债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制

三、权利的救济方式

(1)         公力救济

(2)         自力救济(自卫、自助)

要点:自力救济的条件  1、权利受到侵害

                      2、强制侵害人的人身、财产

                      3、情况紧急,别无选择

                      4、尽快纳入公力救济途径(个案判断)

 

【2002-16.】一住店客人未付房钱即早离开旅馆去车站,旅馆服务员见状揪住他不让走,并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由,我要告你们旅馆,耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定?    

A.属于侵权,系侵害人身自由权                            B.属于侵权,系积极侵害债权

   C.不属于侵权,是行使抗辩权之行为                    D.不属于侵权,是自助行为

 

【2005-6】甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度,离去时拒付餐费,乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣,乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性? 

A.是行使同时履行抗辩权               B.是行使不安抗辩权

C.是自助行为                         D.是侵权行为