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合同管理常见问题及处理方法
(1)合同的转让与分包
没有业主的事先同意,承包人不得随意将合同或其任何部分及其收益转让、分包他人。工程分包应经监理工程师事先同意并审查批准。
(2)工程延期
延期是指合同规定的竣工期限的延长。引起延期的原因除了业主主观因素和客观条件外还包括承包人的违约或者未能履行其义务和责任引起的延期。
发生延期后的28天内,承包人应将情况通知监理工程师,并抄送业主。若延期是由业主引进的,即使承包人未提出延期要求,监理工程师仍有权延期。若延期是不可抗力造成的或承包人的延期要求是合理的,监理工程师应当批准同意延期。
若延期纯属承包人的责任,则其必须向业主支付合同投标书附件中约定的延期违约赔偿金。
(3)工程变更
项目工程由于自身的性质特点或设计不周或不可抗的影响或合同双方当事人处于对工程进展有利着想等都会引进工程变更。
只要工程变更在原合同规定的范围内进行,变更是允许的。根据有关规定如果监理工程师在不改变承包人既定方针施工方案的前提下,认为有必要对工程或其任何部分的形式、质量、数量作出变更,他有权指示承包人进行变更,承包人也应执行其变更指示。
当工程变更超过合同总价的50%时,监理工程师应与业主或承包人进行协商并调整合同价款,若合同双方协商不能达成一致意见,此款额由监理工程师在考虑合同中承包人的现场管理费用或总管理费用增减的因素后,予以确定。
(4)违约与违约的处理
承包人在签订合同后或合同执行中违约,监理工程师应提出书面的警告并抄送业主,业主应在收到监理工程师的警告材料后,应向承包人发出通知并在通知发出14天后禁住现场并终止对承包人的雇佣。
若业主违约承包人有权终止合同向下的受雇,并向业主或监理工程师发出终止合同的通知,合同终止生效应在通知发出14天后。业主违约导致承包人单方面终止合同后,承包人可不经监理工程师批准将其施工装备或材料撤离施工现场。当业主拖延支付工程进度款,承包人在向业主发出通知并抄送监理工程师28天后,有权暂停工程或放慢工程进度。由此造成的损失由监理工程师、业主协商解决,协商后追加合同总价。
(5)索赔
索赔指合同双方根据合同规定正式向对方要求的一种额外的支付,在项目采购中索赔是难以避免的,它直接涉及到项目业主和承包人的利益。妥善处理索赔和防止不必要的索赔是监理工程师重要的工作职责。承包人向业主索赔是合同管理中最常见的索赔。索赔的程序如下:
发生索赔事件第28天以内承包人(商)就应向监理工程师发出索赔意向通知并抄送业主一份,同时承包人(商)应继续施工并保持同期记录。允许监理工程师审查所有与索赔事件有关的同期记录并提供幅本。
承包商应在发出索赔通知28天内向监理工程师报送详细的索赔材料,索赔依据和款额,若索赔事件具有连续影响,应每隔28天提交详细报告,直至索赔影响终结。
按国际工程索赔处理惯例,监理工程师收到承包商的索赔通知后,应及时论证索赔原因、依据、款额及应给予的工期延长,并与业主或承包商协商尽快作出的索赔处理决定。若承包商不满意索赔处理决定可向监理工程师发出保留继续索赔的意向通知,并在竣工报表中进一步索赔或提交仲裁。
项目合同争端的法律解决途径有仲裁和诉讼。仲裁和诉讼的判决都具有法律权威,对争端双方都有约束力可强制执行,但一般倾向仲裁而非诉讼。因为仲裁具有灵活性、保密性、效率高费用低、宜于执行的优点。在我国,越来越多的项目将进行公开的国际竞争性招标,并按照国际通用的合同模式进行管理。项目合同争端的仲裁机构、仲裁地点,应尽量在合同文件中明确在中国进行。
诉讼属于采用司法程序处理争端的过程,采用诉讼方式解决争端应注意,为了防范风险最好在合同中对诉讼作出一定限制,如将涉及技术性的争端,交由双方各个指定的专家处理,以避免因不熟悉他国司法规则而使自己处于不利的地位。如合同中未明确对争端作出判决有效的法院,可能会造成合同双方向两个法院提起诉讼,从而导致不同的判决结果,造成判决执行困难。解决的方法是在合同中就司法程序解决争端列入一项专属管辖权条款,责成当事各方将合同争端诉讼交由某一有资格判决的法院审理和判决。当确定采用诉讼解决争端时,应充分了解受理案件法院所在国家法律规定中的强制措施及允许采取的抗辩抵制、反诉、上诉等规定,以防不测和保护自身合法权益。
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来源:读书人-项目管理师考试