★★第三讲 刑法的适用范围
相关法条
第6—12条
★★一、空间效力—— 一国刑法在何领域，对什么人有效力，考察刑法的管辖权问题
国内犯 属地管辖
属人管辖
刑法的空间效力 国外犯 保护管辖
普遍管辖
对外国刑事判决的承认
★运用方法：先确定犯罪是属于国内犯还是国外犯，再确定适用管辖的原则。首先是属地、其次是属人、再次是保护、最后普遍管辖。
（一）属地管辖——针对的是国内犯
凡是在我国领域内犯罪，除有特别规定之外，一律适用我国刑法。
★1.如何理解“犯罪地”在我国领域内犯罪？
即犯罪地（犯罪的行为或者结果）在我国领域内。包括如下情形：
（1）只要犯罪行为或者结果有一项发生在我国领域内即可。
（2）未遂犯场合，行为地与行为人希望结果发生之地、可能发生结果之地。
（3）共同犯罪场合：犯罪行为有一部分发生在我国内、共同犯罪结果有一部分发生在本国内。
（4）在网络犯罪的情况下，虽然犯罪人在外国实施的行为，但是结果可能会发生在全世界，出现犯罪结果的国家的刑法都有管辖权。
★2．我国领域的范围包括哪些？
（1）领陆、领水、领空。
（2）我国船舶或者航空器内。——延伸的范围
注意：
a.必须结合我国刑法的规定来理解，适用我国刑法并不排斥适用他国刑法。例如，外国航空器在我国上空，发生了犯罪行为，根据我国刑法的规定，属于在我国领域内犯罪，当然，根据外国刑法的规定，也可能认为是在其领域内犯罪，这就涉及到管辖权的冲突问题，但无论如何，我们这里讨论的是我国刑法的效力，我国刑法对此当然具有管辖权。
b.在国际列车上的犯罪，按照我国与相关国家签订的有关管辖协定。[1]（要掌握，在国际列车上犯罪不要认为是在我国领域内犯罪）其他的交通工具刑法没有规定，视同自行车，如果不在我国领域内，不能认为适用中国刑法。
c.我国驻外使、领馆。根据我国承认的《维也纳外交关系公约》的规定，各国驻外大使馆、领事馆不受驻在国的司法管辖而受本国的司法管辖。这些地方亦视同我国领域，在其内发生的任何犯罪都适用我国刑法。
3．特别规定（即使在我国领域内犯罪，也不使用我国刑法的）
★（1）享有外交特权和豁免权的外国人。——通过外交途径解决。注意该类人员范围
在我国享有外交特权和豁免权的外国人包括：
a.外国驻我国的外交代表、大使、公使、代办和外交职员(一、二、三等秘书，随员，陆、海、空军武官，商务、文化、新闻参赞或专员)以及他们的家属(配偶、未成年子女、未婚之女非中国公民)等；
b.外国派来参加在我国召开的国际会议的代表；
c.来我国访问的外国高级官员、政府首脑；
d.途经或暂时留在我国的各国驻第三国的外交官等。
（2）民族自治地方的变通或者补充规定。
（3）香港、澳门特别行政区、台湾的规定。（当然，不能认为这些地区不适用“中国刑法”，只是不适用1997年中华人民共和国刑法）
2005年卷二56．下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？（ ）
A．外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为
B．中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为
C．外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为
D．中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为
解析：AC。
（二）属人管辖
我国公民在我国领域外犯罪的，适用我国刑法。
注意几个特别规定：
★1．中国公民在中国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但按照本法规定最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不追究。
★2．国家工作人员和军人在域外犯罪的，一律适用我国刑法。→对公职人员、军人从严
★3．上述犯罪，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。——中国不放弃自己的刑事管辖权
4．刑法第7条中的“中华人民共和国公民”可以解释为“裁判时的中华人民共和国公民”。例，甲原本为外国人，在外国犯罪后取得我国国籍，发现其以前曾在外国犯罪，仍可适用我国刑法处理。
（三）保护管辖
外国人在中华人民共和国领域外对中国国民或者国家犯罪。
★1.所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的法益。
★2.按我国刑法规定法定最低刑为3年以上有期徒刑。——重罪
★3.双重犯罪：所犯之罪按照犯罪地的法律也该受处罚。
★4.符合上述条件，“可以”适用我国刑法。
举个例子，美国人甲在美国针对实施侵害中国利益的行为，根据中国刑法的规定，应处７年以下有期徒刑，请问是否可以适用中国刑法？（答：不可以，因为法定最低刑是６个月有期徒刑，而非３年以上有期徒刑）
（四）普遍管辖原则
对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权。
1．行使普遍管辖原则的限制：
★（1）针对的应当是国际条约所规定的罪行；
★（2）我国是相关条约的缔约国或者参加国；
★（3）我国刑法将该行为规定为犯罪。
★（4）原则上要求罪犯出现在我国领域内。
2．处理方式：
（1）或引渡；
★（2）或起诉——适用国内刑法
3．常见的国际犯罪：海盗罪、恐怖主义犯罪、劫持民用航空器罪、战争罪、灭绝种族罪、毒品犯罪。
（五）对外国刑事判决的承认
★凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但在外国已经受过刑罚处罚的，★可以免除或者减轻处罚。（刑法第10条）
该条规定的原因：各国刑法规定的管辖原则涉及交叉，防止罪犯受到双重处罚。
200７年卷二51．关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？ ABD
A．甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权
B．隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法
C．中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约
D．外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法
★★二、时间效力
（一）刑法的溯及力
1．概念。刑法生效后，对它生效前未经审判或判决未确定的行为是否具有追溯适用效力。
2．从旧兼从轻原则——我国刑法第12条
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1979年刑法 1997年刑法
★针对1997年以前实施的犯罪行为，1997年刑法是否具有溯及力问题。处理方式：
（1）原则上从旧法。
（2）新法规定较轻时适用新法。
★注意：该规定的适用对象是：未决犯。按行为时法，行为已经构成犯罪并经审判，即使现行刑法认为不构成犯罪，也不能改判——维护法院判决的权威性，因为法院当时并没有判错。（例如，甲乙二人1996年共同实施A行为，根据1979年刑法规定，A行为构成A罪，判处有期徒刑7年，甲犯罪后自首，被判处有期徒刑5年；而乙在2000年时被司法机关抓获，根据1997年刑法的规定，A行为不构成犯罪，对乙应作无罪处理。对甲不能作无罪处理的原因时，1996年法院作出的判决并没有任何错误，要维护其权威性）
（二）法律解释的效力
刑法生效 司法解释1 司法解释2
1997年10月1日 A罪 1998 B罪 2000
1．法律解释是对现行刑法的解释，因此其效力适用于刑法生效的全部期间。
2．具体情形的处理：
（1）行为时没有正式解释，审理时有正式解释的，适用正式解释。
（2）旧的正式解释认为某行为不构成犯罪，新的正式解释认为该行为构成犯罪，行为人在旧解释出台后新解释出台前实施该行为的，适用旧的解释。——可以认为是旧的解释误导行为人实施该行为，行为人缺乏违法性认识的可能性。
（3）旧的正式解释将某种行为认为构成犯罪，新的正式解释认为该行为不构成犯罪，行为人在旧解释出台后新解释出台前实施该行为的，适用新的解释。——可以认为旧的解释是错的，新的解释是对的，该行为本身就不成立犯罪。
（4）如果新旧解释完全一致，适用新的解释。[1] 国际列车上的犯罪可参照最高法院《刑事诉讼法解释》第10条规定办理，“在国际列车上的犯罪，按照
我国与相关国家签订的有关管辖协定确定管辖。没有协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所
在地或者目的地的铁路运输法院管辖。”
