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司考案例——拆借公款供其他单位使用并受贿,一罪两罪?

2009-06-18 
司法考试中案例分析是很重要的一部分,现将一些经典案例整理并附之分析,以供参考。

拆借公款供其他单位使用并受贿,一罪两罪?

  案情:2005年1月,王某的宏大房地产公司开始运作“春天花园”商住小区一期项目。2006年3月,由于资金缺乏无力继续运作该项目,王某找到远方集团公司(全资国有公司)董事长李某寻求资金支持,表示如能取得借款将对李某个人进行“感谢”,李某应允。2006年4月8日,在未经远方集团公司董事会集体研究的情况下,李某私自代表单位与宏大房地产公司签订了两份金额共计6000万元的以投资为名的借款协议。4月9日、16日,远方集团公司分两次将6000万元资金转入宏大房地产公司。2006年5月,王某在李某的办公室送给其人民币10万元。2006年12月,宏大房地产公司将7500万元借款本息归还远方集团公司。

  分歧意见:在案件办理过程中,产生了两种意见:

  第一种意见认为,李某构成受贿罪、挪用公款罪。根据最高人民法院1998年颁布的《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称“司法解释”)第七条规定:“因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。”李某利用担任公司董事长的职务便利,擅自决定将本单位公款提供给其他单位使用,谋取个人利益,已构成挪用公款罪,在此期间,又收受王某所送的钱款,构成手段行为与目的行为的牵连犯罪,根据上述司法解释的规定构成两罪,数罪并罚。

  第二种意见认为,李某的行为应为受贿罪。李某同时触犯挪用公款罪和受贿罪两个罪名,但不是牵连犯而是想象竞合犯,应当依照“从一重处断”的原则,以受贿罪论处。

  评析:笔者同意第二种意见。第一,本案李某的行为同时符合挪用公款罪和受贿罪两罪的犯罪构成要件。李某利用其担任国有公司董事长职务上的便利,擅自将本单位公款借给其他单位使用,从中收受王某所送钱款,由于李某是将单位公款提供给单位而非自然人使用,因而认定李某构成挪用公款罪,适用《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第三百八十四条第一款的解释》(以下简称“立法解释”)中“个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益”的规定。但这也导致李某实施的一个行为同时符合两种犯罪的构成要件,既符合受贿罪中“利用职务上便利为他人谋取利益”的要件,也符合挪用公款罪中“个人决定以单位名义将公款供其他单位使用”的要件;其收受钱款的行为,既符合受贿罪“非法收受他人财物”的构成要件,也符合挪用公款罪“谋取个人利益”的构成要件,此类行为在刑法理论上认为是想象竞合犯,属于实质的一罪,应当从一重罪处理。根据刑法第三百八十四条第一款、第三百八十六条的规定,挪用公款罪的法定最高刑为无期徒刑,受贿罪的法定最高刑为死刑,前者轻于后者因而应以受贿罪一罪论处。

  第二,李某的行为不适用最高人民法院司法解释中数罪并罚的规定。挪用公款罪与受贿罪同属刑法分则第八章贪污贿赂罪一类,从法条的规定和罪状的表述上看是两个独立的罪名。但司法实践中,两罪往往会出现交错重合之处,行为人利用职务上的便利,将单位公款借给他人使用也是给他人谋取利益的一种方式,因而挪用公款罪和受贿罪之间易出现方式行为与目的行为的牵连,构成牵连犯。从刑法理论上看,牵连犯属于处断的一罪,一般也遵循“从一重处断”的原则,但刑法分则或相关司法解释中对部分犯罪有数罪并罚的特别规定的,应依照规定处理。上述司法解释第七条即是牵连犯处罚的特别规定。但本案中,李某的行为并非是牵连犯,在司法解释中,挪用公款归个人使用仅限于供给自然人或私有企业,直到2002年全国人大常委会发布了立法解释,才将把本单位公款供给其他单位的行为纳入其中。立法解释对“归个人使用”规定了三种情形:一是将公款供本人、亲友或其他自然人使用的;二是以个人名义将公款供其他单位使用的;三是个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的。结合司法解释对于挪用公款罪的相关规定,当行为人的挪用公款行为属于立法解释中第一、二种情况时,由于不以行为人谋取个人利益为条件,无论其是否收受他人所送财物,均不影响挪用公款罪的成立,而如在此过程中,行为人又乘机索要或收受他人财物的,其已超出了挪用公款的犯意,产生了新的受贿犯罪的犯意,出现了方式行为与目的行为的牵连,根据司法解释对这种情形应数罪并罚。本案中,李某的行为符合第三种情形,因而无论在犯罪故意上还是犯罪的客观行为方面都产生了竞合,在刑法理论上,想象竞合犯属于实质的一罪,只能依照“从一重处断”的原则定罪量刑,不适用最高人民法院司法解释的规定。

  (作者单位:山东政法学院刑事司法学院)

 

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