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建设工程纠纷案例答疑 |
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建设工程纠纷案例答疑 |
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基本信息·出版社：中国法制出版社
·页码：303 页
·出版日期：2008年01月
·ISBN：7509307678/9787509307670
·条形码：9787509307670
·版本：第1版
·装帧：平装
·开本：16
·正文语种：中文
·丛书名：100个案例丛书
内容简介 《建设工程纠纷案例答疑》选取了近年来审判实践中发生的32个建设工程施工合同纠纷案例，根据体例安排和分析需要，分为建设工程施工合同的效力、工程款的结算、给付与抗辩和建设工程优先受偿权三部分。在案例的选择上，尽量做到所选案例具有典型性、新颖性和疑难性的特点。所谓典型性，是指所选取的案例是在实践中经常发生或大量存在的，法律关系比较清晰，能够直接运用某一法律规定，具有普遍性、代表性的案例；所谓新颖性，是指所选取的案例一般是近几年发生的新型案例，能够适用当前生效的法律规定和原则；所谓疑难性，是指所选取的案例涉及的法律关系比较复杂，法律规定不甚明确，法律理论上尚无定论，在实践中存在不同甚至相反观点的案例。每篇案例主要由案情、结果、分析、提示以及胜败关键五个部分构成，客观反映了案件的基本事实与处理结果，突出案件的争议焦点，结合我国相关法律规定，对实践中出现的疑点、难点问题进行了详细地说明和分析，并对当事人在案件中成败的原因进行了高度的归纳和概括。
作者简介 陈晏，北京大学法学硕士，北京市高级人民法院民一庭法官，主要负责房地产纠纷案件的审理工作。
金华利，法律硕士，北京市戎联律师事务所律师，在合同法、公司法、金融法、房地产法等领域具有丰富的司法实践经验，尤擅长房地产案件的诉讼与仲裁及公司法律事务的处理。
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目录 第一章 建设工程施工合同的效力
影响建设工程施工合同效力的主要情形有哪些?／3
签订书面形式合同是否是建设工程施工合同的生效要件?／12
涉及“三无工程”签订的建设工程施工合同的效力应如何确定?／18
未取得建设工程施工许可证签订的建设工程施
工合同的效力应如何认定?／26
承包人超越资质等级签订建设工程施工合同，后在建设工程竣工前取得了相应资质等级，其签订的建设工程施工合同的效力应如何认定?／33
未经备案的建设工程施工合同的效力如何确定?／38
建设工程转包和违法分包行为如何认定和处理?／43
如何区分建设工程施工中的劳务分包与非法转包?／51
第二章 工程款的结算、给付与抗辩／59
房地产合作开发中，合作一方以自己的名义与承包人签订建设工程施工合同，欠付工程款，其他合作方是否需承担责任?／61
双方当事人自愿达成工程结算协议，一方当事人以显失公平为由要求撤销结算协议，并请求人民法院对工程进行造价鉴定的应如何处理?／68
建设工程施工合同履行过程中签订的结算协议、签证、材料采购合同上签字盖章的效力如何确定?／77
建设工程施工合同约定按照固定价格结算工程款，一方当事人提出对工程价款重新结算的，应如何处理?／86
建筑工程施工合同的发包人违反合同约定，对承包人提交的工程竣工结算报告逾期不予答复的，如何确定工程款的结算依据?／95
无效建设工程施工合同的工程款结算如何确定?／102
当事人就同一建设工程另行签订的工程施工合同与经过备案的中标合同存在实质性内容不一致时，如何确定工程价款的结算依据?／109
如何正确理解和适用最高人民法院《建设工程施工合同解释》第二十一条确定的“黑白合同”的法律效力及工程款的结算依据?／117
建设工程施工合同主体的变更，是否属于对中标合同的实质性内容变更?／124
建设工程承包合同中双方当事人约定的工程结算价款与审计部门审计结论不一致时，如何处理?／130
最高人民法院《建设工程施工合同解释》第二十六条中的实际施工人如何确定?／135
装修工程合同中，发包人与房屋所有权人不一致时，承包人如何主张权利?／146
承包人在工程款纠纷中要求发包人支付逾期付款违约金及利息应如何计算?／153
建设工程施工合同欠付工程款的诉讼时效如何计算?／162
发包人要求承包人承担保修责任应提起反诉还是应另行起诉?／172
承包人追索工程款的诉讼中，发包人以工程质量不符约定为由请求减付工程款或赔偿损失，是属于抗辩理由还是必须提起反诉?／179
建筑工程未经竣工验收，发包人擅自使用而发生质量问题的，责任如何承担?／188
发包人擅自使用未经竣工验收的建筑工程，又拒绝支付工程款应如何处理?／194
工程款纠纷中，发包人主张承包人延期竣工给其造成损失应如何处理?／201
第三章 建设工程优先受偿权／207
建设工程施工合同纠纷案件是否适用不动产专属管辖?／2139
建设工程承包人优先受偿权的权利属性应如何认识?／215
如何确定建设工程优先受偿权的担保债权范围?／224
承包人的建设工程优先受偿权与抵押权及其他权利之间的受偿顺序应如何确定?／233
建设工程优先受偿权的行使期限应如何确定?／243
法律规范性文件缩略语／249
附录：
中华人民共和国建筑法／251
(1997年11月1日)
中华人民共和国合同法(节录)／264
(1999年3月15日)
中华人民共和国城乡规划法／268
(2007年10月28日)
建设工程质量管理条例／281
(2000年1目30日)
最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复／294
(2002年6月20日)
最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见／295
(2002年8月5日)
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用
法律问题的解释／299
(2004年10月25日)
……
序言 顾名思义，本书是关于建设工程施工合同纠纷案例的分析和研究，研究的范围基本上涵盖了建设工程施工合同纠纷案件的方方面面。一般认为，案例研究的意义在于：首先，“法律的生命不在于逻辑，而在于经验”，个案中蕴涵的法理更容易被理解和接受，加强案例研究有助于公众加深对法律的理解。其次，案例研究具有“澄清”和“划线”的功能。具体法律条文在解释上通常既有明确的核心部分，又有模糊的边缘部分，通过案例的分析引起理论上的探讨，模糊的边缘部分会变得清晰，以至出现明确的适用范围和边界。再次，在法律理论的创新过程中，案例研究是一个不可或缺的重要环节。实践中，法律理论的创新往往是从具体案例审理的突破开始的，是一个随着解决具体案例的需要而在具体的诉讼实践中发展理论的演化过程。最后，案例研究还有助于推动我国法制从“案例”到“判例”的制度建设。
本书选取了近年来审判实践中发生的32个建设工程施工合同纠纷案例，根据体例安排和分析需要，分为建设工程施工合同的效力、工程款的结算、给付与抗辩和建设工程优先受偿权三部分。在案例的选择上，尽量做到所选案例具有典型性、新颖性和疑难性的特点。
文摘 （四）最高人民法院《建设工程施工合同解释》第二十二条是对约定固定价的规定，对合同既约定固定价又约定可调风险范围的，对于固定价之外的可调风险范围内工程价款的确定，如双方有争议仍可进行鉴定。固定价是合同双方在合同专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整。可谓风险范围部分是合同价在合同实施期内，根据合同约定的调整范围、调整办法加以调整。（五）双方合同约定采固定价结算方式，承包人包工包料，但在合同履行过程中，建筑材料价格大幅上涨，承包人是否有权依据情势变更原则要求增加工程价款？有观点认为可直接适用情势变更原则进行处理。例如山东省高级人民法院《建筑工程案件意见》第二十九条规定：“审理建筑工程承包合同纠纷案件，要增强合同意识；对依法确认为有效的合同，一般应以合同作为处理纠纷的依据。但合同订立后，如果出现当事人无法预见和克服的因素，如国家产业政策调整、国家政策性价格调整、税率调整、国家规费调整等，致使双方或一方当事人继续履行合同显失公平的，应适用情势变更原则，公平合理地对合同内容予以变更或解除。”我们认为，首先，我国合同法并未规定情势变更原则，不宜直接适用该原则，如确需变更工程款的，可适用民法中的公平原则；其次，应当具体分析合同履行过程中建筑材料价格大幅上涨是否属于正常的市场风险，是否属于当事人在签订合同中应当预见的风险，如果是当事人能够预见的市场风险，则工程价款不应进行调整，反之，可进行适当的调整，比如可判令由当事人分担该部分风险；再次，还应考虑建筑材料价格大幅上涨是否已导致当事人之间的利益显失公平等因素来综合判断；最后，在可调价合同中出现上述情形，也应参照上述原则进行处理。综上，对于在合同履行过程中，因建筑材料价格大幅上涨，承包人要求增加工程价款的，法院对于工程款予以调整应当十分慎重。
