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2013年司法考试基础法理学备考锦囊:法与****

2013-05-17 

  (1)****的层次:****的应然性(道德权利)、法律权利和实有权利

  (2)法与****的相互关系。****是法的源泉,法是****的体现和保障。****是法律的首要内容。

  (3)****的保护强调各个方面的保护。

  法与****的一般关系

  ****有三种基本存在形态,这就是应有权利、法律权利和实有权利。****的应有权利,是指人做为人所应该享有的权利,这是****的本源。实有权利是指人实际能够享受到的权利。在有的情况下,法律详细而明确地规定了各种人应当享有的权利,但人们并不一定能够实际享有。这取决于法律实行得怎样。从应有权利转化为法定权利,再从法定权利转化为实有权利。我们一般谈论的****和****保障,主要是从法定权利的角度进行的。这是****在社会生活中得到实现的基本形式。这表明法与****的关系十分密切,是人们理想中应该享有的****与社会实际生活中实际享有的****的中介和桥梁。法律是认可与保障人的应有权利的最重要的手段。法定权利是应有权利的法律化,因而是一种更有保障的****。

  ****与国家法律之间存在着不可分割的关系,两者相互作用、相互影响。法与****的一般关系(****与法律的评价标准 法与****的实现)主要表现在:

  第一,****可以作为判断法律善恶的标准。****是现代民主政治的目的,也是现代进步文明法律所要实现的价值目标之一,它构成了法律的人道主义基础。人们可以根据****的精神来判断法律的善与恶、好与坏。

  具体而言,****对法律的作用体现在:一个是它指出了立法和执法所应坚持的最低的人道主义标准和要求;另一个是它可以诊断现实社会生活中非法侵权的症结,从而提出相应的法律救济的措施;再一个是它有利于实现法的有效性,促进法律的自我完善。

  第二,****需要通过法律保障予法律|教育网以实现。****的法律保护始终是****实现的最直接的保障手段。一个国家的法制状况如何将直接影响****实现的程度。首先,通过立法的形式,****才得以具体化,这是由法律的规范性决定的。其次,通过执法和司法,****得到最强有力的保障,这是由法律的国家意志性和国家强制力所决定的。

  此外,从历史和现实的角度看,****的法律保护主要表现为国内法的保护。这种保护已逐渐形成一个体系,分为立法保护、司法保护、个人保护等。

  ****的立法保护包括三种形式:首先,国家宪法以根本大法的形式确认****的一般原则或将个人的****规定为“公民的基本权利”。其次,基本的实体法部门将****转化为公民的各种具体权利(民事权利、劳动权利等)。再次,各种程序法规定了****行使的方法以及在****受到阻碍时获得法律救济的措施和程序,国家负有排除该类****实现障碍和向其提供条件的义务。

  ****的司法保护主要是指通过司法机关执行法律的活动对****所进行的保护。这种保护除司法机关严格执行法律的规定保护个****利外,司法机关自身也对****的实现行使特定的保障职能。

  ****的个人保护是指公民个人对自己的****实现依法所采取的保障措施。这是****主体的自我保障方式。在法治社会里,****主体对侵害的抵抗已由过去的以暴制暴式的对恶政的抵抗渐转为宪法秩序、法律秩序下的和平抵抗。

  此外,****的国际保护也是值得重视的法律保护方式。这是二战结束后****保障的新机制、新发展。

  例题:下列法与道德的表述中,错误的是:

  A.法律具有权利义务的两面性,道德具有重义务的一面性;

  B.道德的强制是精神上的强制;

  C.马克思主义认为,片面强调法的安定性优先是错误的;

  D.法律所反映道德是抽象的。

  答案:一般而言,法律的内容比较具体明确、肯定,既规定人们的义务,也规定人们的权利,而道德则侧重于人们的义务而不是权利,因此在法学上有一种看法,即法律具有两重性(既重权利又重义务),而道德仅具有一面性(只重义务),由此选项A表述正确。道德的实现不是凭借国家强制力,而主要是依靠社会舆论和传统的力量以及人们的自觉维护。因此道德的强制是一种精神上的强制,道德也正是以此来调整人们的行为的,因此选项B的说法正确。强调“法的安定性优先”是实证主义法学派的观点,这种观点认为法律是一个孤立的、不受任何其他现象影响的存在体,应当从法律之内来寻找和说明法的效力的根据。而马克思主义法学认为法律所反映的道德不是抽象的,而是具体的、历史的,是统治阶级的道德。

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