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2013年司法考试新刑事诉讼法:第二审程序(2)

2013-04-14 
第二审程序

  三、不定项选择题:每题给四个选项,选项中有一个或一个以上(包括四个)答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。

  (11-13题共用题干)

  一起共同抢劫案件,被告人张某被判处有期徒刑5年,被告人王某被判处有期徒刑1年。在一审宣判后,张某当即表示上诉,王某则表示不上诉,人民检察院没有抗诉。请根据案情回答下列问题:

  11.关于本案被告人的上诉问题。下列哪些说法是正确的?( )

  A.因王某已表示不上诉,因此,在第一审爿决书送达后,人民法院即可将其交付执行

  B.在上诉期限内,被告人王某仍然可以提起上诉

  C.在上诉期限内,被告人张某有权撤回上诉

  D.在上诉期满后,被告人张某便无权撤回其上诉

  12.在本案中,由于被告人张某提起了上诉,第二审程序便正式启动了。在第二审的审理中,下列哪些说法是正确的?( )

  A.没有提起上诉的被告人王某有权委托辩护人

  B.提起上诉的被告人张某有权委托辩护人

  C.被告人王某应当参加第二审的法庭调查

  D.被告人王某应当参加第二审的法庭辩论

  13.在本案中,由于被告人张某提出上诉,而被告人王某没有提出上诉,下列哪些说法.是正确的?( )

  A.原审人民法院应当只将张某的上诉状和有关张某的案卷、证据移送上一级人民法院

  B.原审人民法院应当将有关张某、王某的全部案卷、证据移送上一级人民法院

  C.第二审人民法院应当对全案进行审查,不受上诉范围的限制

  D.第二审人民法院发现对王某判处的刑罚有错误,需要加重刑罚的,应当按照审判监督程序进行再审

  正确答案:11.BC;12.ABC;13.BCD 解题思路:5.《刑诉解释》第232条第2款规定:"被告人、自诉人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人是否提出上诉,以他们在上诉期满前最后一次的意思表示为准"因此,虽然一审宣判后王某表示不上诉,但其仍然有权在上诉期满前提起上诉,人民法院不能在第一审判决书送达后即将其交付执行第238条规定:"被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在上诉期限内要求撤回上诉的,应当准许"第239条规定:"被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在上诉期满后要求撤回上诉的,应当由第二审人民法院进行审查如果认为原判决认定事实和适用法律正确,量刑适当,应当裁定准许被告人撤回上诉;如果认为原判决事实不清,证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等,应当不准许撤回上诉,并按照上诉程序进行审理"故选BC6.共同犯罪案件,如果只有部分被告人提出了上诉或者只有部分被告人的判决部分被人民检察院提起抗诉,在第二审程序中,对各被告人是否有权委托辩护人以及参加法庭审理的问题《刑诉解释》分别作出了规定第252条规定:"在第二审程序中,被告人除自行辩护外,还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的,其他同案被告人也可以委托辩护人辩护"第256条规定:"共同犯罪案件,没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人,应当参加法庭调查,并可以参加法庭辩论"因此,ABC正确7.《刑事诉讼法》第186条规定:"第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查,不受上诉或者抗诉范围的限制共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的,应当对全案进行审查,一并处理"《刑诉解释》第245条第1款规定:"第二审人民法院对第一审人民法院移送上诉、抗诉的案卷,应当审查是否包括下列内容:(一)移送上诉、抗诉案件函;(二)上诉状或者抗诉书;(三)第一审判决书或者裁定书八份(每增加一名被告人增加一份);(四)全部案卷材料和证据,包括案件审结报告和其他应当移送的材料"另外,本案中人民检察院没有提起抗诉,根据《刑事诉讼法》第190条和《刑诉解释》第257条第1款第1项、第5项的规定,第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉的,既不能加重提出上诉的被告人的刑罚,也不能加重其他同案被告人的刑罚;对事实清楚、证据充分,但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件,不得撤销第一审判决,直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审判监督程序重新审判因此,应选BCD

  (14-17题共用题干)

  甲、乙、丙三人共同抢劫案,一审判决后,甲对一审判决提出上诉后突然死亡,乙也提起了上诉,丙未提出上诉,二审法院开庭审理了此案。请根据本案回答下列问题:

  14.对于该案的处理,下列观点正确的是:( )

  A.二审法院应当对本案进行全面的审查

  B.二审法院应当对案件中乙、丙犯罪的部分进行全面的审查

  C.甲如果不构成犯罪,应当宣告无罪

  D.甲如果构成犯罪,应当宣布终止审理

  15.下列本案二审审理程序中的一些做法,符合法律规定的有:( )

  A.原审法院只将甲乙的上诉状和有关甲乙的案卷、证据移送上级人民法院

  B.法庭在二审审理过程中,曾要求乙、丙对案件某一关键性问题当面对质

  C.公诉人直接宣读了未到庭被害人、证人的证言笔录

  D.乙觉得甲的辩护人不错,决定聘请其作为自己的辩护人

  16.在二审中,关于乙、丙的诉讼权利,下列说法正确的有:( )

  A.乙有权委托辩护人为其辩护

  B.丙有权委托辩护人为其辩护

  C.乙应当参加法庭辩论

  D.丙应当参加法庭辩论

  17.二审法院经审理后认为,对乙、丙的量刑均过轻,且应定抢劫罪,则下列说法正确的有:( )

  A.二审法院不得加重乙的刑罚,但可以加重丙的刑罚

  B.二审法院不得加重乙的刑罚,也不能加重丙的刑罚

  C.二审法院不得加重乙、丙的刑罚,但可以改变罪名

  D.二审法院既不得加重乙、丙的刑罚,也不得改变罪名

  正确答案:14.AC;15.BC;16.ABC;17.BC 解题思路:1.《刑事诉讼法》第186条规定,第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查,不受上诉或者抗诉范围的限制共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的,应当对全案进行审查,一并处理《刑诉解释》第248条规定,共同犯罪案件,如果提出上诉的被告人死亡,其他被告人没有提出上诉,第二审人民法院仍应当对全案进行审查死亡的被告人不构成犯罪的,应当宣告无罪;审查后认为构成犯罪的,应当宣布终止审理对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定注意在本案中除了死亡的上诉人甲以外,还有其他被告人提出上诉,故即便在审查后查明甲构成犯罪,仍不能终止审理,因为乙也是上诉人之一2.根据《高检规则》的相关规定,共同犯罪的案件,无论是否全体被告人提起上诉,均应当报送全案的诉讼案卷和证据,故A项错误《刑诉解释》第134条规定,对于共同犯罪案件中的被告人,应当分别进行讯问合议庭认为必要时,可以传唤共同被告人同时到庭对质,故B项正确根据《刑诉解释》第138条的相关规定,公诉人可以宣读未到庭的被害人、证人、鉴定人和勘验检查笔录制作人的书面陈述、证言、鉴定结论及勘验、检查笔录,故C项正确根据《刑诉解释》第35条的相关规定,在共同犯罪的案件中,1名辩护人不得为2名以上的同案被告人辩护,故D项错误3.《刑诉解释》第252条规定,在第二审程序中,被告人除自行辩护外,还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的,其他同案被告人也可以委托辩护人辩护第255条第3项规定,法庭辩论阶段,上诉案件,应当先由上诉人、辩护人发言,再由检察人员发言;抗诉案件,应当先由检察人员发言,再由被告人、辩护人发言;既有上诉又有抗诉的案件,应当先由检察人员发言,再由上诉人、辩护人发言,并进行辩论第256条规定,共同犯罪案件,没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人,应当参加法庭调查,并可以参加法庭辩论4.根据《刑诉解释》第257条的相关规定,共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉的,既不能加重提出上诉的被告人的刑罚,也不能加重其他同案被告人的刑罚对原判认定事实清楚、证据充分,只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名

  四、不定项选择题:每题给四个选项,选项中有一个或一个以上(包括四个)答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。

  18.法院对一起共同犯罪案件审理后分别判处甲死缓、乙无期徒刑。甲没有提出上诉,乙以量刑过重为由提出上诉,同时检察院针对甲的死缓判决以量刑不当为由提起抗诉。下列关于第二审程序的何种表述是错误的?( )

  A.二审法院可以不开庭审理

  B.二审法院应当开庭审理

  C.因上诉和抗诉都不是针对原审事实认定,二审法院对本案不能以事实不清为由撤销原判,发回重审

  D.因本案存在抗诉,二审法院不受上诉不加刑原则的限制

  正确答案:AC 解题思路:根据《刑事诉讼法》第187条第1款的规定,第二审人民法院对上诉案件,应当组成合议庭,开庭审理合议庭经过阅卷,讯问被告人,听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见,对事实清楚的,可以不开庭审理对人民检察院抗诉的案件,第二审人民法院应当开庭审理故选项A不正确,选项B正确另根据《刑诉解释》第246条的规定,第二审人民法院应当就第一审判决、裁定认定的事实和适用的法律进行全面审查,不受上诉或者抗诉范围的限制该解释第2471条规定,共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉的,或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的,第二审人民法院应当对全案进行审查,一并处理所以,选项C不正确《刑事诉讼法》第190条规定,第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的,不受前款规定的限制所以,选项D正确综上,本题应选AC

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