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2009年司法考试强化班法理学讲义:法的演进六

2009-07-14 

   西方国家的两大法系

(一)法系的含义

1.法系的涵义

所谓法系,指根据法历史传统和外部特征的不同对法所作的分类,凡具有同一历史传统和相同外部特征的法构成一个法系。

2.法系划分的依据:主要是法的传统

(1)许多国家的法律,在法律技术、法律术语、法律结构、法律观念、法律方法及相应的文化背景方面是相同或相似的,可以归为一个文化类别。

(2)在历史上,曾经存在过:印度法系;中华法系;伊斯兰法系;民法法系;普通法系。

(3)当今世界上最有影响的是民法法系和普通法系。

(二)民法法系和普通法系

1、民法法系

1是指以古罗马法、特别是以19世纪初《法国民法典》为传统产生和发展起来的法律的总称。2由于该法系的影响范围主要是在欧洲大陆国家,特别是法国和德国,所以又称为大陆法系、罗马-德意志法系;3主要法律的表现形式均为法典,又称为法典法系。

(1)属于这一法系的除了欧洲大陆国家外,还有曾是法国、德国、葡萄牙、荷兰等国殖民地的国家及因其他原因受其影响的国家。例如,在非洲有埃塞俄比亚、南非、津巴布韦等;在亚洲有日本、泰国、土耳其等;

(2)此外还包括某些英美法系国家内的部分地区,例如加拿大的魁北克省,美国的路易斯安那州,英国的苏格兰等。

2、普通法系

1是指以英国中世纪的法律、特别是以普通法为基础和传统产生与发展起来的法律的总称。2由于主要渊源于英国普通法,又被称为普通法法系、英国法系;3以判例法为法的主要表现形式,又称为判例法系;4由于在现代是由英国法与美国法两大分支构成,又称英美法系。

这一法系的范围,除了英国(苏格兰外)以外,主要是曾为英国殖民地、附属国的许多国家和地区,如美国、加拿大、印度、新加坡、澳大利亚、新西兰以及非洲的个别国家、地区等。

3、民法法系与普通法系有许多共同之处,例如在经济基础、阶级本质上是相同的,都重视法治等。

4、二者的区别:

 

(1)在法律思维方式方面

1民法法系属于演绎型思维

2普通法系属于归纳式思维,注重类比推理

(2)在法的渊源方面

1民法法系中法的正式渊源只是制定法,

2普通法系中制定法、判例法都是法的正式渊源。

(3)在法律的分类方面

1民法法系国家一般都将公法与私法的划分作为法律分类的基础,

2普通法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。

(4)在诉讼程序方面

1民法法系与教会法程序接近,属于纠问制诉讼

2普通法系则采用对抗制诉讼程序。

(5)在法典编纂方面

1民法法系的主要发展阶段都有代表性的法典,特别是近代以来,进行了大规模的法典编纂活动。

2普通法系在都铎王朝时期曾进行过较大规模的立法活动,近代以来制定法的数量也在增加,但从总体上看,不倾向进行系统的法典编纂。

(6)其它

两大法系在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别。