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三卷指导——2009年司法考试天天练

2008-12-23 
民事法

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    一、单项选择题
  甲公司以乙公司为被告向法院提起诉讼,要求乙公司支付拖欠的货款100万元。在诉讼中,甲公司申请对乙公司一处价值90万元的房产采取保全措施,并提供担保。一审法院在作出财产保全裁定之后发现,乙公司在向丙银行贷款100万时已将该房产和一辆小轿车抵押给丙银行。关于本案,下列哪一说法是正确的?
  A.一审法院不能对该房产采取保全措施,因为该房产已抵押给丙银行
  B.一审法院可以对该房产采取保全措施,但是需要征得丙银行的同意
  C.一审法院可以对该房产采取保全措施,但是丙银行仍然享有优先受偿权
  D.一审法院可以对该房产采取保全措施,同时丙银行的优先受偿权丧失
  【正确答案】 C
  【答案解析】 《民诉意见》第一百零二条规定,人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施,但抵押权人、留置权人有优先受偿权。由此本题答案是C。

    二、关于行政法规,下列哪一选项是正确的?

  A.行政法规可以设定行政拘留处罚
  B.行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可
  C.行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理
  D.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院法制办裁决

 [答案]C
 [考点]法律保留、法律冲突规范
[解析]对于限制人身自由行政处罚的设定权限,《立法法》、《行政处罚法》均有明确规定,行政法规是无此设定权的。因此A项是错误的;根据《行政许可法》第16条的规定,行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。同时,法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。只要明确“设定”与“规定”的区别,就不会选择 B项。而C是直接引用《立法法》第60条的规定,D项是将《立法法》第85条第2款的规定作了处理,将“由国务院裁决”改为“有国务院法制办公室”裁决,考的就是考生对这一类规定的理解和记忆。本题四个选项只有C项符合法律规定。

 

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